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上海离婚律师解讀离婚后子女抚养权如何确定

[时间:2011-11-01]

 

离婚后子女抚养权如何确定

上海离婚律师 

  父母离婚后,通常会产生子女与父母一方相分离,由父母另一方直接抚养的问题。夫妻离婚虽然不能消除父母子女间的关系,但是抚养子女的方式会发生变化,由共同直接抚养变为一方单独直接抚养。父母离婚后的子女抚养归属问题,不仅关系子女的切身利益和健康成长,还影响到国家的计划生育政策,因此正确处理子女抚养问题关系重大。

 

  ■离婚后子女抚养归属的确定标准

 

  《婚姻法》第36条第23款规定:“离婚后,父母对于子女仍有抚养和教育的权利和义务。离婚后,哺乳期内的子女,以随哺乳的母亲抚养为原则。哺乳期后的子女,如双方因抚养问题发生争执不能达成协议时,由人民法院根据子女的权益和双方的具体情况判决。”19931113日,最高人民法院《关于人民法院审理离婚案件处理子女抚养问题的若干具体意见》(以下简称《子女抚养意见》)中对离婚后子女抚养问题作了具体规定。根据这些有关规定,父母离婚时,子女的抚养归属问题区分以下情况分别处理:

 

  1.哺乳期内的子女

 

  虽然在实际生活中婴儿哺乳期因人而异,由于《子女抚养意见》规定“两周岁以下的子女一般随母方生活”,司法实践中通常将“哺乳期内的子女”理解为两周岁以下的婴幼儿。父母离婚时,哺乳期内的子女一般随母方生活,但是母方有下列情形之一的,可以随父方生活:

 

  母方患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病,子女不宜与其共同生活。

 

  母方有抚养条件不尽抚养义务,而父方要求子女随其生活的。

 

  因其他原因,子女确无法随母方生活的。如母亲的生活环境明显对子女抚养不利;母亲工作性质特殊,不便于抚养子女;或者母亲违法犯罪,不利于抚养子女等。

 

  父母双方协议两周岁以下的子女随父方生活,并对子女健康成长无不利影响的。

 

  2.哺乳期后的子女

 

  即两周岁以上的未成年子女。对这个年龄段的未成年子女的抚养归属问题,如果父母双方协商无效,则由人民法院综合子女的权益、双方的抚养能力、抚养条件等各方面因素作出判决。实践中应当注意以下方面:

 

  (1)绝对优先直接抚养条件

 

  父母双方均要求子女随其生活的,父母一方有下列情形之一的,可优先考虑:已做绝育手术或因其他原因丧失生育能力的;子女随其生活时间较长,改变生活环境对子女健康成长明显不利的;无其他子女,而另一方有其他子女的;子女随其生活,对子女成长有利,而另一方患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病,或者有其他不利于子女身心健康的情形,不宜与子女共同生活的。

 

  (2)相对优先直接抚养条件

 

  《子女抚养意见》第4条规定,父方与母方抚养子女的条件基本相同,双方均要求子女与其共同生活,但子女单独随祖父母或外祖父母共同生活多年,且祖父母或外祖父母要求并且有能力帮助子女照顾孙子女或外孙子女的,可作为子女随父或母生活的优先条件予以考虑。

 

  (3)考虑子女意见。由于10周岁以上的未成年人通常有了一定的辨别和判断能力,能够表达自己的意愿,因此,《子女抚养意见》第5条规定,父母双方对10周岁以上的未成年子女随父或随母生活发生争执的,应考虑该子女的意见。

 

  (4)协议轮流直接抚养子女。未成年人除了归父母一方直接抚养外,也可以考虑由父母双方轮流抚养。《子女抚养意见》第6条规定,在有利于保护子女利益的前提下,父母双方协议轮流抚养子女的,可以准许。

 

  如果在离婚时夫妻双方都拒绝直接抚养子女或者争抢直接抚养子女,根据《子女抚养意见》第20条的规定,在离婚诉讼期间,可以先行裁定暂由一方直接抚养,以保障离婚诉讼的顺利进行。

 

 

 

 

 

  ■子女抚养养系变更的确定标准

 

  离婚后,如果父母双方的实际条件发生变化,或者子女要求改变抚养归属,原已确定的抚养归属可以依法予以更改。未成年人子女抚养归属的变更通常有两种情况,一是父母双方协议变更子女的直接抚养归属;二是一方要求变更子女的直接抚养归属。对于前一种情况,如果变更抚养归属有利于子女的健康成长和合法权益,则应准许双方的协议。对于后一种情况,如果有下列情形之一的,人民法院也应当准予变更:与子女共同生活一方因患严重疾病或因伤无力继续抚养子女的;与子女共同生活的一方不尽抚养义务或有虐待子女行为,或其与子女共同生活对子女身心健康确有不利影响的;10周岁以上未成年子女,愿随另一方生活,该方又有抚养能力的;有其他正当理由需要变更的。

 

 

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  ■特殊情况下的抚养权问题

 

  ()继父母对继子女的抚养权

 

  继父母和继子女之间的关系和一般的父母子女关系不同,具有姻亲关系和教育抚养关系,但不具备血缘关系,这种权利和义务是可以解除的,由此推论:

 

  1、生父与继母或生母与继父离婚时,对曾受其抚养教育的继子女,继父母不愿意继续抚养的,认为抚养关系已经解除,该子女仍由生父母抚养。

 

  2、生父与继母或生母与继父离婚时,生父()和继母()都要求抚养该子女的,抚养权归生父母所有。

 

  ()养父母对养子女的抚养权

 

  双方都同意收养的,离婚后,抚养权的归属,参照上面的婚生子女抚养权的确定方式;夫或妻一方收养的子女,对方始终反对的,离婚后,应由收养方抚养该子女。一方擅自收养的,且收养后一直不为对方认可的,由收养一方单独抚养,对方不承担抚养费。单方收养实质上是一种无效收养行为。

 

  ()()祖父母对()孙子女的抚养权

 

  1、父母双方或一方具有抚养能力的,由父母抚养;

 

  2、父母双方都去世的,或都无抚养能力的,可以由()祖父母抚养;

 

  3、父母离婚后,抚养方去世的,另一方可以主张抚养权,该抚养权不属于去世方的父母。

 

 

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  ■子女抚养权判归男方的情况

 

  1、两周岁以下的子女,女方有下列情形之一的,随男方生活。

 

  (1)患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病,子女不宜与其共同生活的;

 

  (2)有抚养条件不尽抚养义务,如女方有遗弃、虐待子女行为,而男方要求子女随其生活的;

 

  (3)因其他原因,子女确无法随女方生活的。如女方被判刑、被劳教、有严重残疾、女方经济能力及生活环境对抚养子女明显不利的,母亲品行不端如有赌博、吸毒等恶习。

 

  2、两周岁以下的子女,双方协议子女随男方生活,并对子女健康成长无不利影响的,随男方生活。

 

上海离婚律师  3、两周岁以上未成年的子女,如果男方有下列情形之一的,随男方生活的可能性较大。

 

  (1)已做绝育手术或因其他原因丧失生育能力的;

 

  (2)子女随其生活时间较长,改变生活环境对子女健康成长明显不利的;

 

  (3)无其他子女,而女方有其他子女的;

 

  同样这里的其他子女,不仅包括婚生子女也包括非婚生子女、养子女及有抚养关系的继子女等。

 

  (4)子女随其生活,对子女成长有利,而女方患有久治不愈的传染性疾病或其他严重疾病,或者有其他不利于子女身心健康的情形,不宜与子女共同生活的。

 

  (5)女方抚养子女的条件基本相同,双方均要求子女与其共同生活,但子女单独随祖父母共同生活多年,且祖父母要求并且有能力帮助男方照顾孙子女的;

 

  (6)女方有不良嗜好或其他品质问题,可能会影响孩子的;

 

  (7)女方收入较低,且工作不稳定,没有固定住所的;

 

  (8)十周岁以上的子女,自己选择随父生活的。

 

    ■相关:

 

  ●探望权的确定标准

 

  探望权是2001年修正的《婚姻法》新增的内容。《婚姻法》第38条第1款规定:“离婚后,不直接抚养子女的父或母,有探望子女的权利,另一方有协助的义务。”由此可知,探望权是离婚后不直接抚养子女的父或母依法享有的探望子女的权利。»全文

 

   ●离婚子女抚养费标准

 

  子女抚养费是指所有子女都有权向其父母领取合理必要的生活资助,直至其达到法定年龄或结婚、服兵役、或生活可以自立。

 

  在父母分居或离婚的情况下,父母双方仍然必须抚养其子女。通常情况下,享有子女监护权一方父母通过照顾子女日常生活的方式来履行其抚养义务,而另一方父母则必须通过向该监护父母支付一定抚养费的方式来履行其抚养义务,抚养费一般是现金形式,但也可能是其它形式;但当父母双方对子女的监护方式为共同生活监护时,法院也可能命令具有较高收入的一方父母向另一方较低收入的父母支付一定数额的抚养费。»全文

 

 

 

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  ■相关链接:

 

  ●离婚争取孩子抚养权的最佳取证途径

 

  收集哪些证据可以最大可能争取到孩子的抚养权呢?我们认为,可以从以下几个方面考虑:»全文

 

  首先,双方基本条件的取证。

 

  ●离婚时如何争取孩子的抚养权

 

  一个家庭的破碎,受伤害最大的,莫过于这个家庭中的子女。离婚家庭子女抚养问题的关键,在于怎样保护子女的健康成长权,在处理这一问题上,应该说婚姻法充分的体现了法律人性化的一面。其解决子女抚养问题的总原则是:从有利于子女身心健康,保障子女的合法权益出发,结合父母双方的抚养能力和抚养条件等具体情况妥善解决。»全文

 

  ●优先抚养权行使的参考因素

 

  优先抚养权根据《收养法》的立法解释应定义为“配偶一方死亡,另一方送养未成年子女,死亡一方的父母有优先抚养的权利。”优先抚养权设立的价值取向主要是照顾被抚养人的利益和死亡配偶之父母的感情。一般而言,未成年人的祖父母往往对其孙子女疼爱有加,悉心呵护,能够充分保护未成年人的合法权益,尤其是对父母一方死亡的孙子女更是如此。另一方面,作为老人,其子女死亡,如果其死亡子女的未成年子女被他人收养,从感情角度而言,对老人无疑是更大的打击,由其抚养其孙子女也是一种心灵安慰。这也是《收养法》确立优先抚养权制度的初衷。从理论和实践两方面考察,《收养法》确立优先抚养权制度都是必要的。但《收养法》未对该权利行使应考虑的相关因素作出明确的立法解释,在实践中产生了一些纠纷和负面效应,因此,有必要对该权利行使应参考的相关因素作相应的规定。»全文

 

 

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  ■范本:

 

  ●变更子女抚养权协议书

 

  甲方(男方)________ 身份证号:____________  住址:________

 

  乙方(女方)________   身份证号:____________  住址:________

 

  双方在平等、自愿的基础上,经过充分的协商,现就双方离婚后变更子女抚养权等相关事宜达成协议如下:»全文

 

  ■案例:

 

  ●夫妻离婚孩子抚养权该归谁[案件评析]

 

在离婚纠纷案件中,对于孩子的抚养权归属问题,往往是让大多数当事人头疼的事情。201083日,河南省渑池县法院审结一起离婚纠纷案件,双方当事人达成了对子女进行“轮流”抚养的协议,可谓是皆大欢喜。»全文

 

  ●不尽抚养义务 痛失抚养权

 

  孙某经法院判决离婚并由其抚养婚生男孩后,因怠于履行抚养义务,被前妻告上法庭,716日,金乡县法院判决变更抚养关系,由其前妻吴某抚养孩子。»全文

 

  ■论述:

 

  ●试谈离婚后父母之抚养权与监护权

 

  一、我国现行的对未成年子女的抚养与监护制度

 

  抚养与监护是两个不同的法律概念。监护是监护人对被监护人的人身、财产和其他合法权益依法行使监督和保护。抚养权的概念法律并无详细的规定,个人认为抚养权是由传统民间的一种说法引申而来,包含了父母对子女生活的照顾、教育的督促和管理等等。我国婚姻法第36条第1款规定:“父母与子女间的关系,不因父母离婚而消除。离婚后,子女无论由父或由母直接抚养,仍是父母双方的子女。”这一规定只涉及离婚后未成年子女随何方生活,并没有明确规定出离婚后子女监护权的行使原则,最高人民法院1988126日《关于贯彻执行<中华人民共和国民法通则>若干问题的意见(试行)(以下简称《执行民法通则意见》)21条规定:“夫妻离婚后,与子女共同生活的一方无权取消对方对该子女的监护权。”从以上规定可以看出,离婚后父母均有抚养子女的义务和权利,只是仅有一方享有直接抚养权,但监护权由父母双方共同行使----即采取双方行使原则,亦即共同监护